中外合资经营企业合同争议救济方式
孙瑞玺
【内容提要】中外合资经营企业合同是法定概念．其性质是国内合同，而不是涉外合同．发生争议时有仲裁、行政和诉讼三种救济方式，其中诉讼又可分为民事诉讼和行政诉讼．
【关键词】中外合资经营企业合同；争议；性质；仲裁；行政；诉讼
一、概念
《中华人民共和国中外合资企业法实施条例》(以下简称《条例》)第10条第1款规定：“合营企业[1]合同，是指合营各方为设立合营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件。”
二、性质
《条例》第12条规定：“合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应当适用中国的法律。”
《中华人民共和国合同法》第126条第2款规定：“ 在中华人民共和国境内履行的中外合资企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。”
三、争议解决方式
（一）仲裁方式
《合资企业法》第15条第1款规定：“合营各方发生纠纷，董事会不能协商解决时，由中国仲裁机构进行调解或仲裁，也可由合营各方协议在其它仲裁机构仲裁。”第15条第2款规定：“合营各方没有在合同中订有仲裁条款的或者事后没有达成书面仲裁协议的，可以向人民法院起诉。”《条例》第97条规定：“合营各方在解释或者履行合营企业协议、合同、章程时发生争议的，应当尽量通过友好协商或者调解解决。经过协商或者调解无效的，提请仲裁或者司法解决。” 第98条规定：“合营各方根据有关仲裁的书面协议，可以在中国的仲裁机构进行仲裁，也可以在其他仲裁机构仲裁。”也就是说，仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他方式在纠纷发生前或者发生后达成的请求仲裁定的协议。[2]
根据现行中国法律规定，仲裁机构包括根据《仲裁法》组建的仲裁委员会、根据《仲裁法》和有关法律的规定以及原中央人民政府政务院的《决定》和国务院的《通知》及《批复》设立的中国国际经济贸易仲裁委员会[3]制定本仲裁规则。
其它仲裁机构则是指其他国家和地区的仲裁机构，如荷兰、美国、英国、澳大利亚等国的仲裁机构。[4]（相关的法律根据是最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》（以下简称《民诉意见》）第305条规定：“依照民事诉讼法第三十四条[5]和第二百四十六条规定，属于中华人民共和国人民法院专属管辖的案件，当事人不得用书面形式协议选择其他国家法院管辖。但协议选择仲裁裁决的除外。”
需要引起特别注意的问题是，合营双方不得约定由中国海事仲裁委员会仲裁。理由是根据《中国海事仲裁委员会仲裁规则》第2条规定：“中国海事仲裁委员会（原名中国国际贸易促进委员会海事仲裁委员会）以仲裁的方式，独立、公正地解决产生于远洋、近洋、沿海和与海相通的可航水域的运输、生产和航行等有关过程中所发生的契约性或非契约性的海事争议。”第2条第2款规定了十二种受理的海事争议案件，不包括中外合资企业合同争议。
（二）行政方式
1、《合资企业法》第3条规定：“合营各方签订的合营协议、合同、章程，应报国家对外经济贸易主管部门（以下称审查批准机关）审查批准。审查批准机关应在三个月内决定批准或不批准。合营企业经批准后，向国家工商行政管理主管部门登记，领取营业执照，开始营业。”
2、《合资企业法》第14条规定：“合营企业如发生严重亏损、一方不履行合同和章程规定的义务、不可抗力等，经合营各方协商同意，报请审查批准机关批准，并向国家工商行政管理主管部门登记，可终止合同。如果因违反合同而造成损失的，应由违反合同的一方承担经济责任。”
3、《条例》第14条规定：“第十四条合营企业协议、合同和章程经审批机构批准后生效，其修改时同。”
第90条规定：“合营企业在下列情况下解散：
（一）合营期限届满；
（二）企业发生严重亏损，无力继续经营；
（三）合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营；
（四）因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营；
（五）合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途；
（六）合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现。
前款第（二）、（四）、（五）、（六）项情况发生的，由董事会提出解散申请书，报审批机构批准；第（三）项情况发生的，由履行合同的一方提出申请，报审批机构批准。 ”
4、《外商投资企业清算办法》第3条规定：“企业不能自行组织清算委员会进行清算或者依照普通清算的规定进行清算出现严重障碍的，企业董事会或者联合管理委员会等权力机构（以下简称企业权力机构）、投资者或者债权人可以向企业审批机关申请进行特别清算。企业审批机关批准进行特别清算的，依照本办法关于特别清算的规定办理。企业被依法责令关闭而解散，进行清算的，依照本办法关于特别清算的规定办理。”第35条规定：“企业审批机关批准特别清算之日或者企业被依法责令关闭之日，为特别清算开始之日。”
5、《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第7条第1款规定：“合营一方未按照合营合同的规定如期缴付或者缴清其出资的，即构成违约。守约方应当催告违约方在一个月内缴付或者缴清出资。逾期仍未缴付或者缴清的，视同违约方放弃在合营合同中的一切权利，自动退出合营企业。守约方应当在逾期后一个月内，向原审批机关申请批准解散合营企业或者申请批准另找合营者承担违约方在合营合同中的权利和义务。守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付或者缴清出资造成的经济损失。”
6、《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》第2条第7项规定：“企业投资者不履行企业合同、章程规定的出资义务，经原审批机关批准，更换投资者或变更股权。”第17条第1款规定：“审批机关应自接到规定报送的全部文件之日起30日内决定批准或不批准。”
（三）诉讼方式
１、民事诉讼
《合资企业法》第15条第2款规定：“合营各方没有在合同中订有仲裁条款的或者事后没有达成书面仲裁协议的，可以向人民法院起诉。” 《条例》第99条规定：“合营各方之间没有有关仲裁的书面协议的，发生争议的任何一方都可以依法向人民法院起诉。”
人民法院主管的法律根据是《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）第246条规定：“因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。”根据《民诉意见》第305条规定：“依照民事诉讼法第三十四条和第二百四十六条规定，属于中华人民共和国人民法院专属管辖的案件，当事人不得用书面形式协议选择其他国家法院管辖。但协议选择仲裁裁决的除外。”
既然上述规定将中外合资经营企业合同争议规定为人民法院专属管辖的范围，但《民事诉讼法》第34条对此没有规定。适用该法第24条“因合同纠纷提起的诉讼，由被告所在地或者合同履行地人民法院管辖”时，如原告是中方，根据上述《民诉意见》第246条的规定，中方不能向外方所在地的法院起诉，但外方作为原告时，则可以向作为被告的中方所在地的人民法院起诉。因此，在上述情形下，被告所在地作为确定地域管辖的连结点与法不符，因此，不能适用《民事诉讼法》第24条规定。假设合同中也没有约定合同履行地、合同签订地，该约定与不得违反民事诉讼法对级别管辖和专属管辖的规定[6]，则只能根据《民事诉讼法》第243条规定的合同履行地[7]和合同签订地[8]管辖。
另外，根据最高人民法院《关于审理中外合资经营合同纠纷案件如何清算企业问题的批复》规定：“国外合资经营企业一方当事人向人民法院提起诉讼，要求解散合营企业并追究对方违约责任的，人民法院仅应对合营合同效力、是否终止合营合同、违约责任等作出判决。合营企业清算问题则应根据《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》、《外商投资企业清算办法》的有关规定办理，人民法院组织清算没有法律依据。”由此推之，仲裁方式解决时，仲裁委员会组织清算也没有法律依据。
２、行政诉讼
《中华人民共和国行政诉讼法》（以下简称《行政诉讼法》）第２条规定：＂公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼．＂该条所称的具体行政行为就是前述的行政方式所称的行为．
注释：
[1] 根据《中华人民共和国中外合资企业法》第1条规定，合营企业即中外合资经营企业。
[2] 《中华人民共和国仲裁法》第16条第1款规定。
[3] 根据《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》第1条规定。
[4] 相关的法律根据是最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》（以下简称《民诉意见》）第305条规定：“依照民事诉讼法第三十四条（人民法院专属管辖的规定）和第二百四十六条规定，属于中华人民共和国人民法院专属管辖的案件，当事人不得用书面形式协议选择其他国家法院管辖。但协议选择仲裁裁决的除外。”
[5] 人民法院专属管辖的规定。
[6] 《民事诉讼法》第25条规定。
[7] 一般是中方所在地。
[8] 只能是在中华人民共和国境内签订时才能适用。
龙岩市人民政府关于印发《龙岩市人民政府工作规则》的通知
福建省龙岩市人民政府
龙岩市人民政府关于印发《龙岩市人民政府工作规则》的通知
龙政［2003］1号
市政府各成员单位，各县(市、区)人民政府：
《龙岩市人民政府工作规则》已经2003年1月21日龙岩市人民政府第一次全体会议通过，现印发给你们，请认真遵照执行。市人民政府各工作部门、各县(市、区)人民政府根据《龙岩市人民政府工作规则》制订相应的工作规则。
龙岩市人民政府
二○○三年一月二十二日
龙岩市人民政府工作规则
(2003年1月21日龙岩市人民政府第一次全体会议通过)
根据《中华人民共和国宪法》、《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》，参照《福建省人民政府工作规则》，结合龙岩市人民政府工作实际，制定本规则。
一、总则
市人民政府是市人民代表大会的执行机关，是省人民政府统一领导下的地(市)级国家行政机关。在市委的领导下，对市人民代表大会及其常务委员会负责并报告工作。
市人民政府必须依法行使行政职权。要认真贯彻执行党的路线、方针、政策和国务院、省人民政府的决议、命令；认真贯彻执行市人民代表大会及其常务委员会的决议；接受市委的领导、市人民代表大会及常务委员会的检查监督和市政协的民主监督；充分发挥市人民政府各工作部门和下级人民政府的作用；注重深入基层，调查研究，密切联系群众，清正廉洁，全心全意为人民服务。
进一步转变政府职能，改进管理方式，推行电子政务，提高行政效率，降低行政成本，形成行为规范、运转协调、公正透明、廉洁高效的行政管理体制。
二、市人民政府的组成
市人民政府由市人民政府全体成员，即市长、副市长、秘书长、各局局长、各委员会主任、外事侨务办公室主任组成。
三、市人民政府组成人员的职责
(一)市人民政府实行市长负责制，市长领导市人民政府工作，副市长协助市长工作。
(二)市长召集和主持市人民政府全体会议、市人民政府常务会议和市长办公会议。市人民政府工作中的重大问题，必须经市人民政府全体会议或者市人民政府常务会议讨论决定。
(三)副市长按照分工，负责处理分管工作，受市长委托，负责其他方面的工作或任务，按分管的工作召开会议，研究、协调市人民政府工作中的专门问题，处理具体业务工作。
(四)负责常务工作的副市长(简称常务副市长)协助市长主持市人民政府工作。市长出国(境)等外出期间，常务副市长受市长委托主持市人民政府的工作。
(五)市政府秘书长在市长领导下，负责处理市人民政府的日常工作。
(六)市人民政府各工作部门，在市人民政府的统一领导下开展工作，依照法律或者行政法规的规定受省人民政府主管部门的业务指导或者领导。
各工作部门要着眼政府工作全局，各司其职，各负其责，在各自职权范围内独立负责地做好工作。要简化办事程序，方便基层，方便群众；要扎实工作，提高工作效率，保证工作质量。
各工作部门之间要互相支持，密切合作，对工作中的重大问题，应主动协商，加强协调，共同研究解决。
各工作部门要定期向市人民政府和市长、分管副市长报告工作。对工作中的重要情况和重大事件，要及时报告，并主动向有关部门通报情况。
四、市人民政府会议制度
市人民政府实行全体会议、常务会议和市长办公会议及专题会议制度。
(一)市人民政府全体会议，由市人民政府全体成员组成，可安排市人民政府副秘书长、市人民政府办公室副主任及其有关人员列席。根据需要，可召开扩大会议，请市直有关单位的负责人和县(市、区)长，驻岩中央、省属有关单位负责人列席；邀请市委工作部门、议事协调办事机构和部门管理机构，市纪委机关，市人大常委会办公室及各专门委员会，市政协办公室及各专门委员会，市中级法院、检察院，武警支队，各民主党派，群团组织的负责人列席。
会议由市长召集并主持。原则上每半年召开一次，安排在每年的一月和七月；或视工作需要经市人民政府常务会议决定召开。
会议主要任务是：
1、贯彻党中央、国务院和省委、省政府的重要指示、决定；
2、通报市内外形势，决定和部署市人民政府的重大工作；
3、讨论按照法律法规规定需要由市人民政府全体会议决定的重大事项；
4、讨论其他需要市人民政府全体会议讨论的事项。
(二)市人民政府常务会议，由市长、副市长、秘书长组成，由市长或市长委托常务副市长召集并主持。副秘书长和市政府办公室副主任、与议题有关的部门领导列席会议。监察局局长、审计局局长固定列席。常务会议一般每月召开一次。
会议主要任务是：
1、讨论决定市人民政府工作中的重要问题；
2、讨论通过提请市人民代表大会及其常务委员会审议的议案；
3、讨论由市人民政府发布的规范性文件；
4、讨论决定各工作部门、各县(市、区)人民政府请示市人民政府的重要事项；
5、分析经济、社会发展的态势和工作中的问题，交换意见，互通情况。
(三)市长办公会议，由市长或市长委托常务副市长召开并主持，副市长、秘书长参加。副秘书长和市政府办公室副主任、与议题有关的部门领导列席会议。监察局局长、审计局局长固定列席。市长办公会议根据工作需要不定期召开。
主要任务是通报情况和研究处理市人民政府日常工作中的重要问题，以及需由市长办公会议讨论决定的事项。
(四)专题会议。市长、副市长按工作分工或受市长委托召开专题会议，研究、协调和处理市人民政府工作中的专门问题。需要时，可委托市人民政府秘书长、副秘书长或市人民政府办公室副主任召集专题会议，研究、协调市人民政府日常工作中的具体问题和专门事项。
(五)市人民政府其他会议。根据工作需要，市人民政府召开工作会议、全市县(市、区)长会议。主要任务是部署、通报市人民政府工作，并就市人民政府的重大工作问题广泛征求意见。
(六)市人民政府全体会议、常务会议和市长办公会议的议题由市长或市长委托常务副市长确定。市人民政府专题会议和工作会议、县(市、区)长会议的议题由主持会议的市长或副市长确定。会议的组织工作由市人民政府办公室负责。全体会议、常务会议、市长办公会议的会议纪要，由市长或市长委托常务副市长签发。专题会议的会议纪要，由主持会议的市长或副市长签发。
(七)加强会前协调把关。市人民政府办公室按市长或副市长的要求，做好各类会议的会前协调把关，条件不成熟的议题不安排上会。
(八)市人民政府全体会议、常务会议、市长办公会议、工作会议必须由工作部门主要负责人参加。主要负责人因故不能与会的，应事前向会议主持人报告，并向市人民政府办公室请假。同时派其他领导代表部门参加会议，其意见被视为本部门意见。专题会议必须由部门领导参加，与会领导的意见被视为本部门意见。
(九)市人民政府召开全体会议、常务会议和工作会议、全市县(市、区)长会议讨论决定重要问题时，可邀请市人民代表大会常务委员会和市政协有关领导列席。
(十)市人民政府召开常务会议、市长办公会议，研究出台规范性文件及有关重要决策，应视情邀请市政府法律顾问参加。
(十一)市人民政府办公室应就市人民政府会议的秘书工作制定出具体规定。
五、公文审批制度
(一)市人民政府的公文和各工作部门、县(市、区)人民政府报送市人民政府审批的公文，应当符合《国家行政机关公文处理办法》的有关规定。
(二)市人民政府公文的审批，按市人民政府实行市长负责制和授权副市长分管工作的要求办理。审批公文时，对于一般报告性公文，圈阅表示“已阅知”；对于有具体请求事项的公文，主批人应当明确签注意见并签署姓名和审批时间，其他审批人也按此要求签注意见，如圈阅则表示“同意”请求的事项。
(三)市人民政府各工作部门和各县(市、区)人民政府报送市人民政府审批的公文，由市人民政府办公室按照市人民政府领导分工呈送分管副市长审批；涉及重大问题的，在分管副市长提出意见后，呈报市长审批；必要时，由市人民政府常务会议或市长办公会议讨论决定。
市人民政府各工作部门和各县(市、区)人民政府报送市人民政府的公文，须由市人民政府各工作部门、各县(市、区)人民政府主要负责人签发。
(四)市人民政府发布的决定、命令和规范性文件，向市人民代表大会及其常务委员会提出的议案和人事任免文件，由市长签署。
(五)以市人民政府名义发文，属日常工作的，由市长或按分工由副市长签发；涉及几位副市长分管范围和涉及机构、人事、资金、资产及规划、政策和管理权限等有关利益和职权关系调整等重大问题的，由有关副市长审核后，送市长签发或报市长后由常务副市长签发。
(六)除市人民政府领导直接交办的事项外，市人民政府各工作部门、各县(市、区)人民政府的请示、报告，应当报送市人民政府，原则上不直接报送市人民政府领导个人。
(七)属市人民政府工作部门职权范围内的事务，原则上由工作部门自行发文或几个工作部门联合发文，但联合发文应明确主办部门。属市人民政府主管部门负责的事项，各工作部门、各县(市、区)人民政府直接报送有关主管部门处理；市人民政府和市人民政府办公室接到各单位报送此类事项，直接转送有关主管部门处理，需要时可要求有关主管部门反馈处理情况和结果。
六、重大决策制度
以党的民主集中制原则为指导，认真贯彻执行行政首长负责制；坚持民主决策、科学决策、依法决策原则，不断完善决策机制。
(一)政府工作重大决策事项：
1、较大经济建设项目安排；
2、较大额度资金安排；
3、较大额度国有资产的处置；
4、有关人事安排；
5、其他重大事项。
(二)决策程序与形式
1、政府工作部门根据工作职责集体研究提出意见，经主要负责人签发报市政府分管领导；
2、由市政府分管领导根据职责分工研究决定，超出权限的报市长决定；
3、市长根据决策事项，分别召集召开市政府全体会议、市政府常务会议、市长办公会议及市政府专题会议研究决定；
4、重大事项的决策应向市委、市人大及其常委会乃至省政府报告；
5、重大事项的决策应向市政协及民主党派、工商联等各界广泛征求意见或通报情况，必要时应征求县(市、区)人民政府意见；
6、逐步建立与群众利益密切相关的重大事项社会公示制度和社会听证制度，逐步实行决策的论证制和责任制。充分发挥专家咨询、论证作用和市政府法律顾问的作用。
七、协调沟通制度
(一)市人民政府各领导之间、各工作部门之间、市人民政府各工作部门与各县(市、区)人民政府之间要沟通情况，交换意见，协调地开展工作。
(二)具体事项的协调实行主办部门牵头负责制。主办部门负责人要主动与相关部门协商、征求意见，协办部门或各县(市、区)人民政府、相关工作部门负责人应积极配合。主办部门的主要负责同志主持召开协调会议，可邀请协办部门相应负责同志出席，协办部门负责同志必须出席；根据主办部门的要求，市政府办公室可派员列席会议。对经主办部门的主要负责人协商后仍有分歧意见的事项，主办部门应列出各方意见，提出协调建议报市人民政府，由市人民政府领导协调或裁定。
(三)需要由市政府领导协调的事项，按提出要求的部门实行谁分管谁为主协调。
1、在同一分管范围内，分管的市政府副市长可以直接召集或委托市人民政府秘书长、副秘书长、办公室副主任召集政府相关部门的主要负责人召开协调会议。遇重大事项或协调后仍有不同意见时，报告市长，由市长或委托常务副市长进行协调，或提交市长办公会议、常务会议研究决定。
2、协调事项涉及到2个或2个以上市政府分管领导的，为主协调的市政府分管副市长要主动征求相关副市长意见，在取得明确意见后直接召集政府相关部门的负责人召开协调会研究决定。副市长之间对协调事项有不同意见时，报告市长，由市长或委托常务副市长进行协调，或提交市长办公会议、常务会议研究决定。
(四)市人民政府工作部门之间征求意见或会签文件时，协办部门必须在5个工作日内予以答复，否则视为同意。各部门办理市人民政府交办文件，必须在两周内回复(有具体时限要求的除外)。凡没有正当理由拖延不办、贻误时机，造成损失的，要追究部门主要领导和经办人的责任。
八、公务活动制度
(一)市人民政府办公室在市长(市长外出时由常务副市长)领导下，负责协调安排市政府领导的日常活动。
(二)按突出重点、精简务实的原则，减少请领导同志出席事务性活动，除特殊需要以外，原则上不参加剪彩、奠基、颁奖、庆典等活动，一般不题词、作序。
(三)坚持多深入基层调查研究。要轻车简从，不搞层层陪同，不得超标准接待。
(四)市人民政府办公室编排市人民政府领导阶段性和每周活动安排表，增强工作计划性。
(五)市人民政府办公室每周汇总通报前阶段市人民政府领导活动情况，增强领导成员之间的情况沟通。
九、监督制度
(一)根据宪法和法律的规定，认真执行市人民代表大会及其常务委员会的各项决议，定期向市人民代表大会及其常务委员会报告工作。
(二)根据市人民政府与市政协、总工会的联系制度，每年分别召开1次联席会议，适时召开向市政协、各民主党派和工商联、各群众团体工作情况通报会。市人民政府在制定经济和社会发展中长期规划之前，在作出有关政治、经济、文化和社会生活中重要问题的各项决策之前，在规范性文件草案提请市人民代表大会及其常务委员会审议之前，都应主动与市政协进行民主协商，充分听取意见。
(三)按照工作分工，认真组织办理人民代表议案、建议、批评和政协提案、建议案。涉及的重大事项，按市人民政府决策程序提交市人民政府研究。
(四)提高政务活动透明度。市人民政府的文件和会议的内容，宜公布的，经市人民政府秘书长或副秘书长同意后向社会公布。
(五)加强内部监督。定期召开班子成员民主生活会，开展批评与自我批评。认真执行党风廉政建设责任制，落实监督责任。
十、请假制度
市人民政府组成人员应认真履行岗位职责，不得借考察之名进行公款旅游，不得参加与工作无关的国内、国外(境外)考察。
市人民政府组成人员外出必须请假。市长离岩出差，由秘书长向常务副市长或各位副市长通报。副市长、秘书长离岩出差，事前向市长报告，并将外出时间、前往地点、联系方式等有关事项告知市人民政府办公室。各工作部门主要负责人离岩出差或因私请假、休假离岩，应事前书面向市长(市长外出时向主持工作的常务副市长)请假，同时向市政府分管副市长请假，并明确外出期间单位主持工作的负责人，还应将请假情况通报市政府办公室。市人民政府办公室要随时掌握市人民政府各工作部门主要负责人外出的情况，及时向市长、副市长和秘书长报告。
市人民政府各工作部门、各县(市、区)人民政府，应根据《龙岩市人民政府工作规则》制订相应的工作规则，以便上下协调一致。
